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写给企业家:防范企业经营法律风险的63项提醒!

   日期:2020-10-21     来源:www.huijvwang.com    作者:汇桔网    浏览:476    评论:0    
核心提示:各位企业家: 市场经济就是法治经济,市场主体无时不在同法律交际,诸如合同法、公司法、破产法、劳动法、劳动合同法等均是企业

各位企业家:

市场经济就是法治经济,市场主体无时不在同法律交际,诸如合同法、公司法、破产法、劳动法、劳动合同法等均是企业常见的法律。为了依法保护企业产权、防范企业经营法律风险,帮企业获得愈加安全稳定的进步,我院对长期以来法院审理的很多案件中反映出的企业营运管理中存在的各类问题进行了总结剖析。

在此基础上,就您在营运管理企业过程中更好地防范法律风险提出建议和提醒,供您参考。

1、劳动用工方面的提醒

1.企业规章规范的拟定、修改需要遵循劳动合同法的民主程序,需要向劳动者公示或告知,内容需要符合法律规定。假如您忽视这一点,规章规范将不可以作为企业用工管理的依据。建议您注意保留职代会或者全体职工讨论、协商规章规范的书面证据。保留职员手册签收记录、规章规范培训签到记录、规章规范考试试题等证据都是证明您的企业公示或告知规章规范的良好办法。

2.请您务必树立先订合同后用工的观念,最迟需要在用工之日起一个月内订立书面劳动合同;劳动合同终止后劳动者仍在用人单位继续工作的,也应当在一个月内订立书面合同。劳动者拒不签订劳动合同的,请保留向劳动者送达需要签订合同通知书、终止劳动关系通知书等有关证据,防止劳动者不愿与企业签订书面劳动合同又事后需要企业支付双倍工资的风险。

3.您的企业在招聘职员时应充分行使知情权,请您在招聘时务必核实其入职信息是不是真实。重点核实求职者是不是有潜在疾病、职业病,是不是达到16周岁的用工年龄,是不是与其他用人单位存在还未到期的劳动合同,是不是与其他单位存在竞业限制协议等情形。建议您拟定《入职申请表》,查验新入员工工的身份信息,需要新入员工工做入职健康检查。新入员工工应提供其与先前单位解除、终止劳动合同的证明,与其他可以证明该劳动者与任何单位没有劳动关系的证据,并书面保证其在原用人单位工作期间无保密和竞业限制的约定,不然责任自负。

4.劳动者符合订立无固按期限劳动合同情形的,请尊重劳动者选择,按其意愿订立无固按期限劳动合同。在订立合同时可书面征询劳动者建议,若其需要订立固按期限劳动合同的,用人单位应保留劳动者同意的书面证据,防止事后劳动者反悔,以未签订无固按期限劳动合同为由需要用人单位支付两倍工资。

5.企业与劳动者签订的劳动合同应当符合法律规定。依据《劳动合同法》的规定,除培训成本及竞业限制外,企业不得与劳动者约定由劳动者承担违约金,故企业与劳动者约定的由劳动者承担的其它违约金将不会得到法院的支持;企业招用劳动者时不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得需要劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物,不然或有可能受到劳动行政部门的处罚。

6.企业对劳动者进行专业技术培训,尤其是出国研修,应当签订专项培训合同,明确双方权利和义务,降低人才流失对企业的影响;同时,请您注意保留培训成本方面的有关证据,以防止发生争议时的举证困难。

7.高级管理职员、高级技术职员和其他负有保密义务的职员是企业的宝贵财富。为了防止出现他们在辞职后到其他用人单位或自身开办公司从事竞业限制生意,造成您的企业顾客流失、常识产权被侵害、生产经营受损的局面,您可以与他们约定保守商业秘密和与常识产权有关的保密事情,并同时签订竞业限制条款,明确竞业限制的范围、地域和期限。但请务必注意竞业限制期限不得超越二年,同时在解除或终止劳动合同后,在竞业限制期限内应按月给予劳动者经济补偿,不然可能造成竞业限制条款不具备约束力。若因企业起因造成三个月未支付经济补偿金,劳动者有权请求解除竞业限制的约定。

8.依法准时为劳动者缴纳社会保险费是企业的法概念务,请您务必遵守。不然企业将可能面临劳动者以此为由需要解除劳动合同并需要经济补偿的更大风险和本钱。

9.企业可以与劳动者约定试用期,但针对同一劳动者只能约定一次,且依据劳动合同的期限长短,试用期也有相应的期限限制,违反法律规定约定的试用期若已履行,将会造成企业向劳动者支付赔偿金。企业在试用期内对劳动者有单方解除权,为确保您正确行使权利,建议您把好招聘关,明确界定录用条件并通过发送聘用函、在劳动合同中约定、在规章规范中规定等方法向劳动者公示录用条件。在试用期内做好考核工作,对不符合录用条件的劳动者准时解除合同,不然过了试用期解除将支付更高的辞退本钱。

10.企业在劳动者紧急违反规章规范等状况下有单方解除权,为确保您正确行使权利,建议您在企业的规章规范或职员手册中对紧急违纪、重大损害等情形作出明确量化的规定,同时注意保留职工紧急违纪、对企业造成重大损害、紧急影响的事实依据,以便发生争议时举证。

11.企业与劳动者解除劳动合同或劳动合同终止时,应根据法律规定的情形及程序解除或终止,并应当依法准时向劳动者支付经济补偿,请您注意遵守该项义务,不然将面临加付50%至100%、甚至二倍经济补偿金的惩罚的风险。

12.劳动者单方解除劳动合同是法律赋予的权利,企业应依法保障其离职自由,但也应注意规范其离职行为。建议您注意保留劳动者提交的离职书等书面证据,以证明劳动者是不是依法行使了合同解除权。对劳动者违反诚实信用原则,在劳动合同约按期限届满前或约定工作任务完成前解除劳动合同,给企业造成损失的,您可以主张劳动者赔偿直接经济损失。

13.为防止劳动者在工作或上下班途中遭受工伤给企业带来工伤赔付,建议您在劳动者入职后准时为其购买工伤保险,并在发现劳动者发生事故后对其进行积极救治,准时提出工伤认定申请。

14.依据《劳动法》《劳动合同法》的有关规定,劳动合同书、花名册、工资发放记录、考勤记录等资料应当由企业保管,若在诉讼中企业没办法提供或有可能承担举证不可以的后果。为防止劳动者在辞职后对其工资、加班工资等情形提出异议,建议您妥善保管本企业的花名册、工资发放记录、考勤记录等资料。对于已辞职的职员,建议至少保存上述材料至职员辞职后两年。

15.企业在劳动者试用期内出资提供各类技术培训的,若劳动者在试用期内离职,企业不得需要其支付该培训成本,即便在劳动合同中有明确约定的,该约定也无效。

16.打造了工会组织的企业单方解除与劳动者的劳动合同时,应事先将解除理由通知工会。假如未行使该程序,劳动者可以违法解除劳动合同需要企业支付赔偿金。建议您在单方解除与劳动者的劳动合同时依法履行有关的程序,若解除劳动合同之前没履行,至迟应在劳动者起诉之前补正通知工会的程序。

2、订立、履行合同及债权保护方面的提醒

17.经济交往需签订合同,经济形势变化可能造成部分企业不可以正常履约,少数企业可能会使用书面合同的欠缺逃避违约责任。完备的书面合同对于保证买卖安全乃至维系与顾客之间的长久关系十分要紧。建议您尽量与顾客签署一式多份的书面合同,维持多份合同内容的完全一致并妥善保存。

18.合同订立后,双方可能会变更合同内容,包括数目、价款、时间、付款期限等,但为防止纷争,建议您妥善保管对于证明双方之间合同具体内容具备证明力的下述资料:与合同签订和履行有关的发票、送货凭证、汇款凭证、验收记录、在磋商和履行过程中形成的信件、数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等资料。

19.当使用您提供的格式条款订立合同时,建议您采取合理方法提请他们注意免除加重或者限制责任的条款(如加粗加黑),并按他们需要予以说明,不然可能造成该条款无效。博久户提供的格式合同,您应高度注意重要性条款,对不适当的条款要据理力争,必要时可以请专业律师帮助审查。

20.建议您健全有关公章保管、用的规范,杜绝盗盖偷盖等可能紧急危及企业利益的行为。在签署多页合同时加盖骑缝章并紧邻合同书最末一行文字签字盖章,预防少数缺少商业道德的顾客采取换页、添加等办法改变合同内容侵害您的权益。

21.当您与顾客通过电子邮件协商、签订合同,最好用您企业的邮箱,假如用职员邮箱,当职员离职后,邮箱中的资料可能流失。您用的邮箱服务器空间要足够大,防止因空间不够而自动删除;假如因服务器空间问题需要部分删除,请务必将要紧的生意往来文件保留下来,特别要紧的还要打印出来与他们确认,特殊状况还可以通过公证的方法保存。

22.当您授权职员对外签约或履行职务行为时,建议您在有关介绍信、授权委托书、合同等文件上尽量明确详细地列举授权范围、授权时间,以防止非必须的争议。生意完成后建议您尽快收回尚未用的介绍信、授权委托书、合同等文件。

23.企业生意职员离开您的企业后,建议您在与其办理交接手续的同时,向该生意职员负责联系的顾客发送书面或电子邮件通知,告知顾客生意职员已经辞职的状况。

24.假如您觉得顾客在与您签署合同过程中存在欺诈、胁迫行为的,或者您事后发现签署合同时对合同内容有重大误解,或者您觉得合同权利义务安排显失公平的,您可以请求法院撤销合同。但是,请务必自知晓或者应当知晓撤销事由之日起一年内行使撤销权,不然您将失去请求法院撤销合同的权利。当然,您在撤销权行使期限内提出的请求能否得到法院的支持,还将取决于您所举示的证据是不是充分。

25.您在签订合同时可能为了确保合同履行而需要他们出货定金,因为“定金”具备特定的法律含义,请您务必注明“定金”字样。您假如用了“订金”或“保证金”等字样,但在合同中没明确表述“一旦他们违约将不予返还、一旦己方违约将双倍返还”的内容,法院将没办法将其作为定金看待。

26.假如您的生意需要他们提供保证担保的,在与有关顾客签署保证合同时请务必表述由保证人为债务的履行提供保证担保的明确意思,防止用由他们“负责解决”或“负责协调”等含义模糊的表述,不然法院将没办法认定保证合同成立。

27.您也可能为了生意需要遇到保证担保。无论您是债权人还是保证人,建议您在签署保证合同时写明保证期间的起止时间。假如没明确约定,法律将视保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。虽然选择“连带保证”还是“一般保证”取决于您与顾客之间的谈判磋商,但保证合同中务必写明“连带保证”或者“一般保证”字样。假如没明确约定,法院将认定是连带保证。

28.假如您是债权人,采取“一般保证”方法的保证合同所担保的债务到期后没偿还的,请务必在保证期间内向债务人和保证人提起诉讼或者申请仲裁。采取“连带保证”方法的保证合同担保的债务到期后没偿还的,请务必在保证期间内向保证人明确需要其履行担保义务,并保留需要履行的证据。假如您没证据证明您在保证期间内行使您的权利,保证人将免除对您的保证责任。

29.您如以我们的商誉、资产为他人提供担保时,应当了解作为担保人的法律风险,对被担保人的经营情况、偿债能力务必充分知道。建议由您聘请拥有专业法律常识的职员审核担保合同,防止因担保合同的表述不规范、内容不严谨、内容违法等情形引发的不利后果。

30.假如您经营有稳定收入的生产经营企业或商贸服务企业,建议您根据《会计法》等法律法规制作财务账册,依法纳税。您在生产经营中需要筹集资金而向金融机构申请贷款时,可以提交完整的财务账册,用您的应收账款办理质押,并到人民银行征信部门办理出质登记。应收账款质押办理借款可以保障您的企业良性进步。您应当了解,合法经营、规范合法的财务资料、良好的商誉是您的要紧无形资产。

31.现在,常见存在企业筹资较为困难的局面,而民间筹资、网络筹资的方法、途径较多,您在以自有资产提供担保办理借款手续时,应当审慎选择信誉好、实力强的民间金融主体、网络金融企业,防止在“空白合同”上盖章确认,防止预先签署权利义务明显不对等的以物抵债协议,防止担保物在不拥有抵偿条件时被处置。

32.企业和顾客之间订立的合同假如没有违反法律、行政法规的强制性规定、损害社会公共利益等情形,即受法律保护,双方均应严格遵循约定,全方位履行合同。无论是单位名称改变、企业股权易手,还是法定代表人、负责人、经办人变更,都不可以成为不履行合同的原因,这也是维系您和企业商业信誉的要紧保证。

33.当您在确定付款方法时,无论您是付款方还是收款方,除去金额较小的买卖外,请尽可能通过银行结算,现金支付今后可能会给您带来非必须的麻烦。

34.购拿货物是企业经营的平时的生意,请您注意准时验收货物,发现货物不符合合同约定的,请务必在合同约定或法律规定的期限内尽快以书面方法向他们明确提出异议。非必须的拖延耽搁,将可能造成您丧失索赔权。

35.您在磋商、履行合同过程中,常常不可防止地接触到买卖伙伴的商业信息甚至是商业秘密,请在磋商、履行合同乃至履行完毕后务必不要泄露或者用这部分信息,不然将可能承担相应责任。

36.在合同履行过程中,假如您有确切证据证明他们经营情况紧急恶化、转移财产或者抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形的,您可与时通知他们中止履行您根据合同约定应当先履行的义务,需要他们提供适合担保。中止履行后,他们在合理期限内未恢复履行能力或未提供适合担保的,您可以解除合同。

37.一旦您的顾客通知您解除合同而您对此存在异议,假如合同中约定了异议期限,请您务必在约按期限内向他们以书面方法提出。您假如在约按期限届满后才提出异议并向法院起诉的,法院将没办法支持。

38.假如您的顾客对您负有债务,该顾客又怠于行使其已经到期的债权,从而影响您债权的达成,您可以向人民法院请求以我们的名义在您债权范围内代替您的顾客行使他的债权。

39.若您的债务人放弃其到期债权或者免费赠予财产,或者其以明显不适当的底价出售二手财产且该财产的受让方知晓该情形,对您造成损害的,您可以在您债权范围内请求人民法院撤销该行为;但若您知晓该行为一年内不可以使,法院可能将不支持您的该项权利。

40.假如您的顾客违约,无论是什么理由,您都要准时采取手段,预防损失扩大,由此产生的合理成本将由违约方承担。假如您消极对待、放任损失的扩大,对于扩大的损失法院将没办法予以保护。

41.顾客拖欠货款现象在企业经营过程中时有发生,请您注意法律关于诉讼时效的规定,向法院请求保护民事权利的诉讼时效期间一般为两年。假如您出于维系与顾客关系等原因不想在两年内采取提起诉讼、仲裁等激烈手段,为了保护您的权利不至于由于时间流逝而丧失,您应当在诉讼时效期间届满前以向他们发送信件或者数据电文等可以证明您主张权利的有效方法进行处置。您的信件中务必要有催请他们支付拖欠货款的内容。

42.假如您为了降低本企业因劳动者过多带来的负担,有时需将一些工程或事务外包。请您切记外包给有资质的单位,假如为了谋取更多的经济利益而外包给不具备相应资质的单位(个人),可能将给您带来不利后果。

3、企业营运管理及股权保护方面的提醒

43.企业注册资本的真实与充足能够帮助企业诚信形象的打造,同时与企业及股东的切身利益密切有关。注册资本不真实、抽逃等行为,将使企业商业信誉丧失,同时股东将会面临丧失有限责任规范的保护并极有可能陷入债权人提起的有关诉讼中。

44.您在选择合作伙伴时,必须要小心。建议您通过企业的工商档案知道他们企业的章程及基本股权架构,知道股东的权利与义务,对加入该公司之后的运营及收益分配有所预期。您还可以通过中国裁判文书网,查看目的公司是不是存在涉诉案件,通过有关案件状况,加深对该公司经营近况的认知。

45.公司章程、股东名册、工商登记、出资证明书等是认定股东资格要紧的形式证据。隐名资金投入虽然不被法律完全禁止,但蕴藏着较大的法律风险,法律对隐名资金投入人的股东资格认定准则需要很严格,建议使用显名登记的方法与他人一同设立公司。

46.公司财产与股东财产必须要分清,财务要明确,不可以产生混同。不然,您作为股东将对企业的债务承担连带责任,甚至刑事责任。

47.假如您向他人供应公司股权,在公司有其他股东的状况下,应当征求其他股东是不是想在同等条件下购买股权,以免侵害其他股东的优先购买权而给您带来不利的法律后果。

48.假如您向他人购买公司股权,股权出售二手合同生效后请务必尽快办理企业工商登记变更手续,包括章程、股东名字、股份比率等,不然您可能面临没办法真正获得股权的风险。

49.公司章程是公司非常重要的法律文件之一,对公司、股东、董事、监事、高级管理职员具备约束力,一旦发生争议,将成为法院判断各方权利义务关系的主要依据。建议您在参与拟定公司章程时务必仔细衡量,慎重签署。

50.企业的控股股东、董事、监事、高级管理职员对公司负有忠实义务和勤勉义务。请您务必遵守公司法及其他法律法规中的规定。违反这部分规定将可能造成向企业承担损害赔偿责任。

51.中小股东与控股股东同样是企业的资金投入者,请您尊重中小股东的参与权、表决权,保障他们的知情权,保护他们的价值分配权等各种股东权,防止因上述问题产生纠纷,影响企业的正常进步。

52.公司股东就经营进步中的问题发生争议时,应严格遵循公司章程规定的程序解决。若需召开股东会,需根据公司章程规定的期限、方法通知其他股东,若未依法履行通知义务,所形成的股东会、董事会决议可能会让人民法院撤销。

53.若公司因各种起因需要结束营业,股东或者董事、控股股东务必注意按法律规按期限适时履行清算义务。若因怠于履行清算义务造成公司主要财产贬值、灭失或者公司财务资料、要紧文件等灭失,没办法进行清算,将可能面临债权人需要对公司全部债务承担连带清偿责任的风险。

4、企业物权保护方面的提醒

54.企业通过改制、买卖、共有物的分割、资金投入等方法获得土地、房屋等不动产,法律规定应当办理登记的,应准时办理不动产物权登记,获得不动产权属证书。切勿为不正当目的而与他人达成不办理不动产转移登记的“内部协议”,这种协议既不受法律保护,也可能给您的企业带来非常大的风险。

55.企业的动产权利凭证应当妥善保管。通过买卖、共有物的分割、筹资出租、资金投入等方法获得的动产,应当准时办理出货手续,实质占有动产。对于法律规定需要办理登记的船舶、航空器、机动车辆等特殊动产,应当准时办理变更登记,以防止发生权属争议的风险。

56.假如您购买不动产或同意他人以不动产资金投入,应当仔细审查不动产权属是不是明确、有无争议、不动产上是不是存在担保物权等其他物权。您可以需要不动产所有人帮助您到登记机关查看不动产的权属情况,对于买卖金额较大的不动产,您还可以委托律师就不动产权属是不是明确、是不是涉诉、是不是设立担保物权进行尽职调查。受让权属不清、有争议或者设立有其他物上权利的不动产可能会让您陷入纠纷,带来财产损失。

57.对于无规划行政部门、建设行政部门核准审批建造的房屋(除历史形成的合法建筑外),一般是违法建筑。出租或受让违法建筑,既可能面临该建筑物被拆除而没办法获得补偿的风险,也要承担违法建筑因建筑水平安全、消防安全引发的人身伤亡、财产损失的巨大风险,请您务必慎重。

58.您通过买卖、以物抵债等方法受让他人的土地用权、房屋时,应审查是不是为集体土地用权,是不是为在集体土地修建对外供应的房屋(俗称小产权房)。除法律另有规定外,您与他人签署的有关受让集体土地用权、买卖小产权房或以物抵债协议均没办法得到法律保护。

59.假如您以按揭方法购买产品房时,预告登记可以保障买受人以后获得物权,建议您向登记机关申请预告登记。但您应该了解预告登记并不直接具备排他的物权效力,您应在可以进行不动产登记之日起三个月内向登记机关办理所有权登记;不然,如他人在该房屋或其他不动产上设定了所有权或担保物权,您将没办法获得协议约定的不动产。

60.假如您依法获得的探矿权、采矿权上有建设项目立项,您可以需要建设企业委托拥有资质的地质勘查单位对建设项目是不是对矿产资源构成压覆进行地质调查,并需要建设企业向省级国土部门评审中心对是不是构成压覆进行评审;对构成压覆矿产资源的,您作为矿业权人有权需要建设单位在压覆范围内赔偿您相应的损失。

61.假如您的生意需要他们提供抵押担保,建议您在签署抵押合同时立即与您的顾客到有关部门办理登记手续。仅有抵押合同而未办理抵押登记,将可能使您不享有抵押权或者抵押权不可以对抗他人在抵押物上设定的权利。非必须的拖延和耽搁将可能使您的权利劣后于在您之前办理抵押登记手续的其他债权人。同时,请您在主债权诉讼时效期间届满前行使抵押权,不然您的抵押权可能得不到人民法院保护。

62.假如您的生意需要他们提供质押担保的,建议您在签署合同时立即与您的顾客办理质押担保物或者权利凭证的交接手续。仅仅签署质押合同而没实质占有质押物的,法院将没办法保护您达成质押权的请求。假如顾客以可以出售二手的股权或商标专用权、著作权中的财产权出质的,建议您在签署合同时立即向证券登记机构或相应常识产权管理部门办理出质登记。

63.对于债务人到期未履行债务,假如您是抵押权人、质权人、留置权人,您可以到担保财产所在地或者担保物权登记地的基层人民法院通过达成担保物权特别程序,高效维护您的合法利益。

声明:文章出处于成都中级人民法院,版权归原作者所有。“找大状”刊载此文,是出于传递更多信息之目的。若有出处标注错误或侵犯了您的合法权益,欢迎留言,大家将准时更正、删除,感谢您的关注!

 
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